Однако, по нашему мнению, решение о размещении ценных бумаг должно взять на себя общее собрание акционеров: в дальнейшем такое решение в принципе может иметь для общества непредвиденные последствия, в том числе и негативные. Поэтому поручать это узкой группе лиц, какими бы опытными и квалифицированными специалистами они ни были, вряд ли целесообразно.
Учитывая, что размещение акционерным обществом ценных бумаг - дело выгодное, но в то же время весьма рискованное как для самого общества, так и для владельцев его ценных бумаг, в статье 33 приводятся определенные ограничения на занятие такого рода деятельностью.
Общество вправе выпускать облигации, обеспеченные залогом определенного имущества общества, либо облигации под обеспечение, предоставленное обществу для целей выпуска облигаций третьими лицами, и облигации без обеспечения. При этом выпуск облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.
Облигация должна иметь номинальную стоимость, а номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для цели выпуска облигаций. Выпуск обществом облигаций допускается лишь после полной оплаты уставного капитала общества.
Особое ограничение установлено на выпуск облигаций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества. Общество не вправе размещать такие ценные бумаги, если количество объявленных его уставом акций общества определенных категорий и типов меньше количества этих категорий и типов, право на приобретение которых предоставляют такие ценные бумаги. Порядок оплаты акций и иных ценных бумаг, размещаемых обществом, приводится в статье 34 Закона. Однако фактически здесь речь идет о порядке оплаты акций. Что же касается порядка оплаты ценных бумаг, выпускаемых обществом, то он определяется решением об их эмиссии.
Определение облигации содержится в Гражданском кодексе Российской Федерации, Федеральных законах "Об акционерных обществах" и "О рынке ценных бумаг".
В соответствии со статьей 816 Гражданского кодекса Российской Федерации облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.
В соответствии с пунктом 3 статьи 33 Федерального закона “Об акционерных обществах” облигация удостоверяет право ее владельца требовать погашения облигации (выплату номинальной стоимости или номинальной стоимости и процентов) в установленные сроки.
В соответствии со статьей 2 Федерального закона “О рынке ценных бумаг” облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее держателя на получение от эмитента облигации в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости и зафиксированного в ней процента от этой стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может предусматривать иные имущественные права ее держателя, если это не противоречит законодательству Российской Федерации.
На основе приведенных выше определений права, закрепляемые облигацией, можно разделить на:
а) право на получение номинальной стоимости ценной бумаги или иного имущественного эквивалента путем погашения облигации;
б) право на получение зафиксированного в указанной ценной бумаге процента от ее номинальной стоимости или иных имущественных прав (иного имущественного эквивалента).
При этом, существенным условием, определяющим объем указанных прав, удостоверяемых облигацией, является
в) срок погашения облигации и срок получения зафиксированных в ней процентов или иных имущественных прав.
Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" предусматривает также возможность закрепления облигацией
г) иных имущественных прав ее владельца в случае, если это не противоречит законодательству Российской Федерации[20].
Кроме того, та же статья 816 Гражданского кодекса Российской федерации определяет, что в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций.
Таким образом, облигация является также специфической формой договора займа. Это означает, что к отношениям, возникающим в процессе выпуска, обращения и погашения облигаций, могут применяться как общие нормы гражданского права, регулирующие отношения заемщика и займодавца, так и специальные нормы, регулирующие порядок выпуска и обращения ценных бумаг. В указанном “двойственном” регулировании заключается основная проблематика выпуска и обращения облигаций, некоторые вопросы из которой будут рассмотрены автором в настоящей статье.
Право владельца облигации требовать от ее эмитента получения номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента (т.е. погашения облигации) является основным и обязательным правом, закрепляемым указанной ценной бумагой. Принципиально важным моментом в этой связи является альтернативная возможность погашения облигации неденежными средствами (имущественным эквивалентом).
На первый взгляд может показаться, что в законодательстве Российской Федерации указанный вопрос решается неоднозначно. Однако более внимательный анализ показывает обратное.
Гражданский кодекс Российской Федерации прямо предусматривает возможность такого погашения при самом определении понятия облигации, содержащейся в статье 816.
Федеральный закон "Об акционерных обществах" пунктом 3 статьи 33 также позволяет осуществлять погашение облигаций как в денежной форме, так и иным имуществом в соответствии с решением об их выпуске.
Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" хотя прямо и не содержит возможность погашения облигации неденежными средствами, тем не менее статьей 2 предусматривает возможность закрепления данной ценной бумагой иных имущественных прав ее владельца (держателя облигации) в случае, если это не противоречит законодательству Российской Федерации.
Таким образом, все три указанных законодательных акта в части погашения облигации не противоречат друг другу.
Законодательно закрепленной возможностью альтернативного погашения облигации является конвертация конвертируемых облигаций в акции или облигации других серий.
Другой законодательно предусмотренной возможностью неденежного погашения облигаций является предоставление в собственность владельцу жилого помещения, являющегося объектом привлечения средств, полученных от размещения облигаций (жилищных сертификатов).
Решение о выпуске облигаций может предусматривать также иные способы погашения, прямо не предусмотренные законодательством Российской Федерации. На некоторых из них автор остановится подробнее при рассмотрении вопроса об иных имущественных правах, закрепляемых облигацией. Отметим, что отличительной особенностью неженжного способа погашения облигаций является, как правило, предоставление владельцу возможность выбора между денежной формой (получением номинальной стоимости) и неденежной формой (получением имущественного эквивалента) погашения.
Другим существенным условием, определяющим объем прав, закрепляемых облигацией, является срок погашения облигаций (срок исполнения обязательств, вытекающих из прав, закрепляемых облигациями).
Срок погашения облигации (срок исполнения обязательства) может быть определен календарной датой (порядком определения календарной даты) или периодом времени (порядком определения периода времени). В этом случае в соответствии с пунктом 1 статьи 314 Гражданского кодекса Российской Федерации облигация подлежит погашению в установленные решением о выпуске ценных бумаг календарный день или соответственно в любой момент времени в пределах периода погашения облигации. На практике эмитенты устанавливают, как правило, срок (дату начала и дату окончания) исполнения обязательств по облигации. Это обусловлено, прежде всего, техническими трудностями осуществления непосредственно самого процесса погашения ценных бумаг, связанными с необходимостью одновременного исполнения значительного числа обязательств, принадлежащих разным лицам. Во многих случаях эмитент, будучи не в состоянии произвести погашение всех ценных бумаг выпуска (осуществить исполнение обязательств) в один день, растягивает период погашения на несколько дней (на практике с 1 до 3 месяцев). В последнем случае перед эмитентом встает задача определения очередности погашения ценных бумаг. Указанная задача решается, как правило, обуславливанием погашения облигаций предварительным совершением их владельцами определенных действий, таких как, например, направление эмитенту соответствующего заявления о погашении, и осуществлением погашения облигаций в порядке очередности совершения владельцами ценных бумаг указанных действий (в порядке получения эмитентом заявлений их владельцев (представителей владельцев) о погашении облигаций).
В соответствии со статьей 315 Гражданского кодекса Российской Федерации должник вправе исполнить обязательство до срока, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо не вытекает из его существа. Однако досрочное исполнение обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается только в случаях, когда возможность исполнить обязательство до срока предусмотрена законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства.
Такая возможность прямо предусмотрена пунктом 3 статьи 33 Федерального закона “Об акционерных обществах”, согласно которому акционерное общество вправе обусловить возможность досрочного погашения облигаций по желанию их владельцев. При этом в решении о выпуске облигаций должны быть определены стоимость погашения и срок, не ранее которого они могут быть предъявлены к досрочному погашению.
Таким образом, в случае установления возможности досрочного погашения, оно будет представлять собой право для владельцев ценных бумаг и обязательство для эмитента облигации.
Заметим, что независимо от установления возможности досрочного погашения эмитент вправе приобретать у владельцев выпущенные им облигации. Однако, учитывая требования статьи 413 Гражданского кодекса Российской Федерации, устанавливающей достаточным условием для прекращения обязательства совпадение должника и кредитора в одном лице, указанное приобретение может осуществляться только для целей погашения ценных бумаг.
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18
