Во исполнение названного предписания приказом Министерства юстиции от 12 мая 2000г. были утверждены Правила внутреннего рас­порядка следственных изоляторов уголовно-исполнительной системы Министерства юстиции, п. 149 которых предусмотрено, что свидания подозреваемым и обвиняемым с адвокатом, участвующим в деле в качестве защитника, предоставляются по предъявлении последним доку­мента о допуске к участию в уголовном деле, выданного лицом или ор­ганом, в производстве которых находится уголовное дело, на основа­нии ордера юридической консультации.

Между тем из содержания ч. 2 ст. 48 Конституции Российской Фе­дерации о праве каждого задержанного, заключенного под стражу, обвиняемого в совершении преступления пользоваться помощью адвока­та (защитника), а также положений Международного пакта о граждан­ских и политических правах  и Конвенции о защите прав человека и основных свобод следует, что неотъемлемым элементом права на помощь адвоката (защитника) является предоставление содержащемуся под стражей обвиняемому (подозре­ваемому) возможности непосредственного общения со своим защит­ником и, соответственно, возможности последнего иметь свидания с подзащитным.

Исходя из характеристики права на помощь адвоката (защитника) как относящегося к основным правам и свободам человека и граждани­на, Конституционный Суд Российской Федерации в постановлении от 25 октября 2001 г. № 14-П по делу о проверке конституционности по­ложений, содержащихся в ст. 47 и 51 Уголовно-процессуального ко­декса РСФСР и п. 15 ч. 2 ст. 16 Федерального закона «О содержании под стражей, подозреваемых и обвиняемых в совершении преступле­ний», признал не соответствующим Конституции Российской Федера­ции положение п. 15 ч. 2 ст. 16 названного Федерального закона как допускающее регулирование конституционного права на помощь адво­ката (защитника) ведомственным нормативным актом, что служит осно­ванием, по смыслу, придаваемому этому положению правоприменитель­ной практикой, неправомерных ограничений данного права, ставя реали­зацию возможности свиданий обвиняемого (подозреваемого) с адвока­том (защитником) в зависимость от наличия специального разрешения лица или органа, в производстве которых находится уголовное дело.

В связи с тем, что положение Закона, предоставляющее Министер­ству юстиции РФ право издавать Правила, регулирующие взаимоот­ношения содержащегося под стражей лица с защитником, признано не соответствующим Конституции Российской Федерации, решение суда первой инстанции о соответствии закону ст. 149 Правил подлежит пе­ресмотру в надзорном порядке.

Поскольку по делу была допущена ошибка в толковании норм мате­риального права, решение по нему было признано подлежащим отмене с вынесением по делу нового решения об удовлетворении жалобы заяви­теля. Президиум Верховного Суда Российской Федерации постановил признать незаконным и не действующим со дня вступления решения в законную силу п. 149 Правил внутреннего распорядка следственных изоляторов уголовно-исполнительной системы Министерства юстиции РФ, утвержденных приказом Министерства юстиции Российской Фе­дерации от 12 мая 2000 г. № 148 в части, устанавливающей, что свидания подозреваемым и обвиняемым с адвокатом, участвующим в деле в каче­стве защитника, предоставляются по предъявлении им документа о до­пуске к участию в уголовном деле, выданного лицом или органом, в про­изводстве которых находится уголовное дело.

Вопрос 2. Консультирование граждан и юридических лиц

В общем объеме работы адвокатов значительную часть составляют консультации, предоставляемые физическим и юридическим лицам.

Ранее действовавшее Положение об адвокатуре в РСФСР 1980 г. закрепляло, что адвокаты, оказывая юридическую помощь, «дают кон­сультации и разъяснения по юридическим вопросам, устные и пись­менные справки по законодательству» (ст. 19). Однако ст. 19 не рас­крывала содержания понятий «консультация» и «разъяснение». Упо­требленная в Положении формулировка приводила к выводу о разном их значении. На практике различия между консультацией и разъясне­нием по юридическим вопросам провести сложно. И тот, и другой вид правовой помощи подразумевает подробный ответ адвоката на вопрос гражданина или представителя юридического лица в доступной для не имеющего юридического образования человека форме, раскрытие смысла, значения и возможных последствий той или иной жизненной ситуации, с которой столкнулось лицо, и выход из которой оно ищет с помощью адвоката.

В Федеральном законе об адвокатской деятельности и адвокатуре термин «разъяснение» отсутствует. Теперь п. 2 ст. 2 закреплено, что, оказывая юридическую помощь, адвокат «дает консультации и справ­ки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме». Эту формулировку следует признать более точной.

Как и любой иной вид юридической помощи, оказываемой адвока­тами, консультирование имеет свои стадии, этапы.

Первый этап — принятие адвокатом поручения лица, обращаю­щегося к нему за юридической помощью. В основном он уже был рас­смотрен нами в первом параграфе настоящей главы. Отметим лишь его особенности в консультационной работе.

В соответствии с п. 2 ст. 25 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре консультации и справки по правовым вопросам даются на основании договора возмездного оказания услуг.

Предметом этого договора являются услуги адвоката по даче кон­сультаций и справок по правовым вопросам в устной или в письменной форме. В соответствии с Законом об адвокатской деятельности и адво­катуре адвокаты дают консультации и справки исключительно по пра­вовым вопросам, т.е. оценивают ту или иную ситуацию с позиции пра­ва, раскрывают доверителю ее причины, значение и последствия ис­ключительно на основании законодательства.

Таким образом, принимая поручение доверителя, прежде всего нужно решить, относится ли его вопрос к правовым. Причем понятие «правовой» применительно к консультационной работе следует пони­мать достаточно широко. Даже при отсутствии в предлагаемой к разре­шению ситуации юридического содержания разъяснение доверителю именно этого факта иногда следует считать полноценной консультаци­ей. И вот почему. Адвокат проводит определенную работу по выясне­нию всех обстоятельств, квалифицирует ситуацию, но, главное, объяс­нение того, что проблема не регулируется нормативными правовыми актами, выходит за рамки правового поля, зачастую облегчает обратив­шемуся задачу выбора линии своего поведения, дает возможность ру­ководствоваться не правовыми, а иными нормами — моральными, эти­ческими; он не будет опасаться поступить в нарушение действующего законодательства.

Давая консультацию по юридическим вопросам, адвокат принима­ет во внимание не только чисто правовые обстоятельства дела, но и це­лый коплекс иных аспектов. Например, при обслуживании юридиче­ского лица в процессе ведения им коммерческой деятельности следует учитывать экономическую целесообразность того или иного решения, финансовую выгоду предлагаемых вариантов поведения.

При консультировании адвокат должен не просто принимать во внимание требования об этичности даваемых им советов и разъясне­ний, а руководствоваться ими.

Состояние действующего российского законодательства, к сожале­нию, таково, что не исключает возможности использовать существую­щие в нем пробелы, противоречия, устаревшие, но не отмененные нор­мы для достижения целей, формально не выходящих за рамки законно­сти, но противоречащих морально-этическим правилам, принципам справедливости, разумности, гуманизма. Недобросовестные лица час­то прибегают к помощи квалифицированного адвоката, чтобы грамот­но обойти закон. Недопустимо идти навстречу такому доверителю. Со­гласно п. 4 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре адво­кат не вправе принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо не­законный характер. Это положение дополняется п. 1 ст. 7 данного За­кона, закрепившим обязанность адвоката честно, разумно и добросове­стно отстаивать права и законные интересы доверителя.

Понятия честности, разумности и добросовестности в законода­тельстве не раскрываются, представления о них адвокат получает не из правовых, а исключительно из социальных норм, руководствуясь сво­ей совестью, своими представлениями о морали. Пункт 4 ст. 7 того же Закона обязывает его соблюдать кодекс профессиональной этики ад­воката, в котором и должно закрепляться требование соблюдать этиче­ские нормы при оказании адвокатом юридической помощи.

Законодательство не уточняет, какие проблемы могут быть предме­том консультации адвоката. На практике консультационно-справоч­ная юридическая помощь, оказываемая физическим лицам, касается чаще всего следующих вопросов: жилищное право (изменение догово­ра найма жилого помещения путем раздела лицевого счета, приватиза­ция и расприватизация жилья, вселение и выселение граждан, призна­ние ордера на жилое помещение недействительным, признание недей­ствительными сделок с жилыми помещениями, принудительный об­мен, регистрация и снятие с регистрационного учета, вопросы сделок с недвижимостью); семейное право (расторжение брака, раздел совместно нажитого имущества, взыскание алиментов, признание брака недей­ствительным, составление брачного договора, определение места жи­тельства ребенка, участие в его воспитании, установление отцовства, защита прав и интересов детей); наследственное право (признание за­вещания недействительным, выделение обязательной доли в наследстве, восстановление срока принятия наследства, выделение доли в на­следственном имуществе); договорное право (признание сделок недей­ствительными, договоры купли-продажи, ренты, пожизненного содер­жания с иждивением, дарения, найма жилого помещения, составление договоров, взыскание денежных средств по долговым распискам, воз­мещение материального и морального вреда в связи с невыполнением ими ненадлежащим исполнением условий договора, защита прав по­требителей, сделки с недвижимостью и земельными участками, споры о разделе дачных и садовых участков); трудовое право (заключение, изменение и расторжение трудового договора, незаконные переводы и увольнения, невыплата заработной платы); вопросы привлечения к уголовной, административной, дисциплинарной ответственности.

Консультирование юридических лиц, как правило, затрагивает сле­дующие вопросы: заключение сделок, гражданско-правовые и трудо­вые договоры, организация деятельности, регистрация и перерегистра­ция юридических лиц, внесение изменений в учредительные докумен­ты, ликвидация и банкротство, лицензирование и сертификация, нало­гообложение.

После заключения договора на оказание услуг консультационно-справочного характера начинается основной этап работы адвоката.

Лицо, обратившееся за получением юридической помощи, излагает свою проблему. На этом этапе адвокат должен максимально уяснить все ее основные аспекты, все обстоятельства дела. Несмотря на кажу­щуюся простоту эта задача часто оказывается довольно сложной, и причин тому несколько.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11