—никакие доказательства не имеют заранее установленной силы;

—следует оценивать относимость, допустимость, достоверность ка­ждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаим­ную связь доказательств в их совокупности.

Таким образом, критериями оценки доказательств адвокатом в гра­жданском, в том числе арбитражном, процессе, являются относимость, допустимость, достоверность доказательств и их взаимная связь.

Критерий относимости доказательств сформулирован в ст. 59 ГПК РФ: суд принимает только те доказательства, которые имеют зна­чение для рассмотрения и разрешения дела. Допустимость доказа­тельств означает, что обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами до­казывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательст­вами (ст. 60).

При оценке доказательств адвокат должен быть предельно внима­телен к требованиям, предъявляемым к их оформлению. При оценке документов или иных письменных доказательств необходимо убедить­ся в том, что они исходят от органа, уполномоченного представлять данный вид доказательств, подписаны лицом, имеющим право скреп­лять документ подписью, содержат все другие неотъемлемые реквизи­ты данного вида доказательств.

При оценке копии документа или иного письменного доказательст­ва следует проверить, не произошло ли при копировании изменение содержания оригинала, с помощью какого технического приема вы­полнено копирование, гарантирует ли копирование тождественность копии и оригинала. Адвокату следует иметь в виду, что суд не может считать доказанными обстоятельства, подтверждаемые только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен и не передан суду оригинал, а представленные каждой из спорящих сторон копии этого документа не тождественны между собой и невозможно установить подлинное содержание оригинала с помощью других дока­зательств.

Сведения, способные являться доказательствами по делу, могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свиде­телей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозапи­сей, заключений экспертов (ст. 55 ГПК РФ).

Определенную специфику имеет процесс оценки адвокатом доказа­тельств при его работе в качестве защитника при рассмотрении и раз­решении судом уголовных дел. Статья 17 УПК РФ формулирует принцип свободы оценки доказательств в уголовном процессе: судья, присяжные заседатели, а также прокурор, следователь, дознаватель оценивают доказательства по своему внутреннему убеждению, осно­ванному на совокупности имеющихся в уголовном деле доказательств, руководствуясь при этом законом и совестью. Никакие доказательства не имеют заранее установленной силы. На основе этого принципа должна строиться и оценка доказательств адвокатом.

Недопустимыми доказательствами, как уже отмечалось, признают­ся доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ. К таковым относятся:

1)       показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудеб­ного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, вклю­чая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде;

2)       показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе, а также показания свидетеля, который не мо­жет указать источник своей осведомленности;

3)       иные доказательства, полученные с нарушением требований Ко­декса.

В этих случаях адвокат вправе ходатайствовать о признании дока­зательства недопустимым. При удовлетворении такого ходатайства до­казательство, признанное недопустимым, не подлежит включению в обвинительное заключение или обвинительный акт и не может ис­пользоваться для обоснования обвинения.

Вопрос7. Подготовка и составление процессуальных документов

Отличительной чертой формального по своему характеру судопро­изводства является то, что подавляющее большинство процессуаль­ных действий должно быть или совершено в письменном виде, или их [результаты после совершения подлежат письменной фиксации. Поэтому в деятельности адвоката по представлению интересов физических и юридических лиц в гражданском и уголовном процессе значительный объем занимает работа по подготовке и составлению различного рода процессуальных документов.

В отношении ряда действий законодательство не содержит требо­вания о совершении их обязательно в письменной форме. Но на прак­тике письменный документ, как правило, предпочтителен, поскольку не всегда устные ходатайства или заявления находят адекватное отра­жение в протоколе судебного заседания, что затрудняет их последую­щую оценку, особенно при обжаловании принятых решений. Процес­суальные документы, составляемые адвокатом, многочисленны и раз­нообразны.

Они могут быть классифицированы по нескольким основаниям.

В зависимости от характера процесса и стадии, на которой ад­вокатом составляется и представляется тот или иной документ, они могут быть поделены на следующие группы:

1. Документы, относящиеся к стадии возбуждения дела в суде либо на предварительном следствии. В этой группе наиболее важными при рассмотрении дел в порядке гражданского судопроизводства являются исковые заявления, заявления о выдаче судебного приказа, заявления заинтересованных лиц при производстве по делам, возникающим из публичных правоотношений, заявления при рассмотрении дел в по­рядке особого производства, поскольку, по общему правилу, суд возбу­ждает гражданское дело по заявлению лица, обратившегося за защитой своих прав, свобод и законных интересов (ст. 4 ГПК РФ).

В уголовном судопроизводстве ситуация принципиально иная: в большинстве случаев уголовное преследование, включая обвинение в суде, осуществляется в публичном порядке, т.е. независимо от заявле­ний потерпевших или заинтересованных лиц. Только отдельные, пря­мо указанные в законе категории дел могут возбуждаться по заявле­нию потерпевших.

Так, в соответствии с ч. 2 ст. 20 УПК РФ уголовные дела о преступ­лениях, предусмотренных ст. 115 (умышленное причинение легкого вреда здоровью), 116 (побои), ч. 1 ст. 129 (клевета без отягчающих об­стоятельств) и ст. 130 (оскорбление) УК РФ, считаются уголовными делами частного обвинения, возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего, его законного представителя и подлежат прекращению в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым.

Часть 3 ст. 20 УПК устанавливает, что уголовные дела о преступле­ниях, предусмотренных ч. 1 ст. 131 (изнасилование без отягчающих об­стоятельств), ч. 1 ст. 136 (нарушение равноправия граждан без отягчающих обстоятельств), ч. 1 ст. 137 (нарушение неприкосновенности частной жизни без отягчающих обстоятельств), ч. 1 ст. 138 (нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений без отягчающих обстоятельств), ч. 1 ст. 139 (нару­шение неприкосновенности жилища без отягчающих обстоятельств), ст. 145 (необоснованный отказе приеме на работу или необоснованное увольнение беременной женщины или женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет), ч. 1 ст. 146 (нарушение авторских и-смежных прав без отягчающих обстоятельств) и ч. 1 ст. 147 (нарушение изобре­тательских и патентных прав без отягчающих обстоятельств) УК РФ, считаются уголовными делами частно-публичного обвинения, возбу­ждаются не иначе как по заявлению потерпевшего, но прекращению в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым не подлежат, за ис­ключением случаев, предусмотренных ст. 25 УПК РФ.

В указанных случаях заявление пострадавшего может быть адресо­вано как мировому судье, так и в любой орган, уполномоченный возбу­ждать уголовные дела (орган внутренних дел как орган дознания, ор­ган предварительного следствия, прокурор).

Составление заявления от имени пострадавшего представляющим его интересы адвокатом предпочтительнее, чем самостоятельное напи­сание его лицом, не имеющим юридического образования, поскольку повод к началу уголовного процесса по делам частного обвинения воз­никает при наличии в компетентном органе не любого заявления, а только того, в котором пострадавший просит привлечь лицо именно к уголовной ответственности. Даже фраза «прошу привлечь к законной ответственности», по мнению ряда авторов, не должна рассматривать­ся как жалоба, о которой идет речь в ст. 20 УПК РФ2.

При ведении дела со стороны подозреваемого адвокату приходится приносить жалобы на действия органа уголовного преследования в связи с необоснованным применением мер процессуального принуж­дения либо заявлять различного рода ходатайства.

В ходе расследования и на этапе его окончания возможны ходатай­ства по поводу проведения тех или иных следственных действий, соби­рания доказательств, изменения квалификации предъявленному обви­нения, прекращения дела производством и др. Допускается подача жалоб адвокатом прокурору либо суду на нарушения закона, допускае­мые органом дознания, дознавателем, следователем.

2. Документы, относящиеся к стадии судебного разбирательства дела. Это могут быть разнообразные заявления, ходатайства, письмен­ные объяснения и иные процессуальные документы по самым разнооб­разным вопросам, возникающим при подготовке дела к слушанию и в ходе судебного разбирательства.

На практике при рассмотрении гражданских дел помощь квалифи­цированного адвоката необходима прежде всего при составлении сле­дующих документов:

—ходатайства об истребовании доказательств, поскольку в соот­ветствии с ч. 2 ст. 57 ГПК РФ в этом ходатайстве должны быть не только обозначены само истребуемое доказательство, причины, препятст­вующие его получению, и место нахождения доказательства, но и ука­зано, какие обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения   и  разрешения  дела,   могут  быть  подтверждены   или опровергнуты данным доказательством, что может быть достаточно за­труднительно для граждан;

—ходатайства об обеспечении доказательств;

—ходатайства о назначении экспертизы, представление суду во­просов, подлежащих разрешению при проведении экспертизы, заявле­ния с просьбами к суду о назначении проведения экспертизы в кон­кретном судебно-экспертном учреждении или о поручении ее конкрет­ному эксперту, заявления об отводе эксперта;

—заявления о восстановлении пропущенного процессуального срока;

—заявления об обеспечении иска, поскольку грамотный адвокат не только заранее допускает возможность возникновения ситуации, при которой непринятие мер по обеспечению иска может в дальнейшем за­труднить или сделать невозможным исполнение решения суда, но и просит суд о выборе наиболее целесообразной меры по обеспечению иска, так как эта мера (ст. 140 ГПК РФ) должна быть соразмерна заяв­ленному истцом требованию.

При рассмотрении дел в порядке уголовного судопроизводства ад­вокатом могут составляться, в частности, следующие процессуальные документы:

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11